Франчайзинговый договор — это договор, что заключается в письменной форме между физическими или юридическими лицами, в том случае, если одна сторона, которая выступает франчайзером передаёт другой стороне, франчайзи, за определенную плату совокупность прав на бизнес, на использование разработанной бизнес-модели для его ведения.
Таким образом, можно выделить основные черты соглашения о франчайзинге:
- Это договорные отношения;
- Франчайзер предлагает/передает свое ноу-хау, а также предлагает дальнейшее обучение на постоянной основе;
- Франчайзи выступает под общим товарным знаком, используя единый формат и процедуру;
- Лицензия на использование франшизы контролируется франчайзером.
- Большую часть капиталовложений франчайзи будет делать из собственных ресурсов.
Многие предприятия для расширения своего бизнеса используют франшизу. Но для ее продажи необходимо грамотное юридическое оформление франшизы. Специалисты YB Case предлагают вам ознакомиться с основами договора франчайзинга.
Также дополнительно ознакомьтесь с нашем материалом Приобретение франшизы. Это поможет разобраться с основными моментами быстрого запуска бизнеса с уже установленной успешной бизнес-моделью.
Интеллектуальная собственность
Важное место в договоре франшизы занимает лицензирование интеллектуальной собственности франчайзи. В интеллектуальную собственность франчайзинговой системы, как правило, входят торговые марки, авторские права и ноу-хау. О них мы поговорим немного позже.
Чтобы правильно составить франчайзинговый договор, необходимо понимать суть данного соглашения. Соглашение о франшизе представляет собой сложную форму лицензионного соглашения, когда лицензиар (то есть франчайзер) является либо собственником, либо держателем определенных прав интеллектуальной собственности, которые он предоставляет для использования лицензиату ( то есть франчайзи) в обмен на вознаграждение или другую выгоду.
Существует два основных вида франшизы в зависимости от того, в какой степени франчайзер предоставляет франчайзи право пользования своей интеллектуальной собственности.
- Так, в первом случае наряду с продуктом франшизы и торговым названием франчайзи может использовать только торговую марку франчайзера.
- Во втором случае имеется ввиду полный формат бизнес-франшизы, когда франчайзи использует всю бизнес-концепцию франчайзера. Она включает в себя и название, и товарные знаки, и авторские права, и коммерческую тайну, и аналогичную интеллектуальную собственность.
Составление соглашения о франшизе позволяет определить рамки для франчайзи, какую интеллектуальную собственность франчайзера он может использовать, а также как он может это делать.
Торговая марка
Торговая марка подразумевает под собой любой знак / графическое изображение, зарегистрированное в соответствии с законом, которое используется компанией в качестве ее представления.
Торговая марка включает в себя:
- Механизм, логотип;
- Наименование или подпись;
- Слово, словосочетание, фраза или слоган;
- Буква или серия букв;
- Цифру или последовательность цифр;
- Форма и конфигурация изделия или его части;
- Рисунок и графическое изображение, которое используется для упаковки, рекламных материалов;
- Цвет или сочетание цветов;
- Упаковка товаров;
- Любое сочетание вышеуказанного.
С целью, чтобы в дальнейшем избежать проблемы с использованием франшизы, рекомендуем сразу зарегистрировать торговую марку/товарный знак. Это позволит отличать товары и услуги вашей компании от других, а также обеспечит правовую защиту от любого злоупотребления зарегистрированными товарным знаками другими компаниями.
Авторское право
Авторское право - это право создателя, автора или другого лица на свои произведения. Авторское право обеспечивает запрет на копирование или воспроизведение данные произведения в отсутствие разрешения их автора. В данном контексте авторское право распространяется на литературные произведения, такие как руководства, документы, статьи, рекламные материалы, документы о раскрытии информации и публикации. Авторское право также распространяется на художественные произведения, как фотографии, логотипы, этикетки, меню, рекламные объявления и диаграммы. Кроме того, компьютерные программы также охраняются авторским правом.
Ноу-хау
Как правило под “ноу-хау” понимают технический опыт и знания, коммерческую информацию, приобретенных компанией с течением времени. Обычно он передается франчайзи в виде руководства по ведению деятельности. Успех франшизы во многом зависит от грамотности и полезности данных руководств, коммерческих тайн и конфиденциальной информации. В случае, если конфиденциальная информация станет доступной для третьих лиц, франчайзинговые отношения могут стать бесполезными. Поэтому, если вы планируете оформить договор франшизы, очень важно включать в него положения о конфиденциальности.
Положения договора о франшизе
Рекомендуем вам ознакомиться с основными положениями франчайзингового договора. Данный список не является исчерпывающим.
Как и в любом другом договоре, очень важно, чтобы стороны были должным образом указаны и идентифицированы. Также в разделе указана терминология, которая используется в настоящем соглашении.
Определения должны включать в себя товарные знаки, авторское право, униформу, ноу-хау, коммерческую тайну и другую интеллектуальную собственность. Кроме того, описывается самого франчайзингового бизнеса. Поскольку франчайзер предоставляет франчайзи право пользования своей интеллектуальной собственностью, необходимо также указать, какая именно интеллектуальная собственность подпадает под это право, местоположение и период использования.
Читать также: Регистрация компаний в юрисдикциях с низким налогообложением
Положение о предоставлении
Цель данного положения заключается в предоставлении франчайзи разрешения на использование определенных прав интеллектуальной собственности франчайзера. Существуют несколько видов разрешения на использование франшизы, и они прямо указаны в положении о предоставлении:
- Эксклюзивная лицензия или франчайзинговое соглашение;
- Исключительная франшиза или лицензионное соглашение;
- Обычная лицензия или франшиза.
Различаются они в основном по сфере и ширине действий.
Положение о платежах
Как правило, данное положение подразумевает три вида платежа.
В полной бизнес-франшизе фиксированная сумма или фиксированный процент от оборотов, как правило, производится на регулярной основе с целью продвижения и рекламы франшизы. Текущие платежи могут быть ежемесячными, ежеквартальными или ежегодными. Иногда в качестве альтернативы выплачивается сумма, основанная на проценте от оборотов.
Кроме того, некоторые франчайзинговые договоры предусматривают, что администрирование от имени франчайзи осуществляет сам франчайзер. В обмен на это франчайзи выплачивает фиксированную ежемесячную сумму или процент от своих оборотов.
Обязательства франчайзера и франчайзи
Если мы говорим о франчайзере, то его обязательства делятся на первоначальные и текущие.
- Помощь в обустройстве торговой точки;
- Предоставление руководства по деятельности и операциям;
- Разъяснение всей системы франшизы франчайзи и его обучение.
Текущие обязательства включают в себя:
- Дополнительное обучение необходимое с течением времени;
- Помощь в управлении и решении проблем;
- Предоставление руководства (в дополнение к текущему управлению и развитию системы франчайзинга.).
Обязательства франчайзи, как правило, довольно обширны по сравнению с франчайзером и включают в себя:
- Франчайзи обязан вести управление франшизой строго в соответствии с ее системой. И, как правило, основные правила указаны в руководстве по деятельности и операциям;
- Обязательство по своевременной выплате всех причитающихся сумм, найму и надлежащему обучению персонала;
- Обязательство по постоянному укреплению и продвижению франшизы, интеллектуальную собственность и ее репутацию;
- Обязательство по рекламированию и продвижению франшизы в соответствии с направлениями, требованиями и спецификациями франчайзера;
- Франчайзи должен разрешить регулярные проверки со стороны франчайзера для обеспечения контроля качества;
- В случае, если денежные суммы рассчитываются в процентах от оборота франчайзи, он обязуется предоставить франчайзеру полный доступ к бухгалтерии.
В дополнение к самому договору о франшизе необходимо приложить руководство по деятельности и эксплуатации. В самом договоре должно быть указано, что франчайзи должен действовать в соответствии с данным руководством и внесенными в него время от времени поправками. Это позволит франчайзеру избежать необходимости постоянно подписывать обновленные франчайзинговые соглашения.
Уступка/цессия/передача прав
Договор о франшизе должен предусматривать положение, запрещающее франчайзи уступать, передавать или каким-либо образом отчуждать какие-либо из своих прав без письменного согласия франчайзера. Данное положение служит дополнительной защитой для франчайзера с целью предотвращения вступления в бизнес неквалифицированных и неподходящих лиц в качестве франчайзи.
Окончание срока действия договора
Еще одним из основных положений является положение, которое предоставляет франчайзеру право аннулировать договор, если франчайзи не действует в соответствии с руководством по деятельности и эксплуатации; не выполняет свои обязательства или не поддерживает стандарты высокого качества. Кроме того, если возникает какая-либо проблема в отношении права собственности франчайзинговой интеллектуальной собственности, это также может быть основанием для возможного прекращения.
Ограничение торговли
Данное положение должно быть быть составлено разумно в отношении территории, характера деятельности и периода времени. Также необходимо принимать во внимание размер, тип франшизы. Если суд сочтет настоящее положение “необоснованным”, оно теряет свою юридическую силу.
Также в этот пункт включают защиту прав интеллектуальной собственности, таких как списки клиентов, ноу-хау, коммерческие секреты и конфиденциальную информацию.
Раскрытие информации
Как правило, франчайзер обычно предоставляет франчайзи компетентный документ, раскрывающий информацию о франшизе не менее чем за 14 дней до подписания соглашения. В соглашение следует включить положение, которое подтвердит, что:
- Франчайзи был предоставлен документ о раскрытии информации более чем за 14 дней до даты подписания;
- Франчайзи согласен с тем, что ему предоставили достаточную разумную информацию, чтобы правильно оценить приобретение франшизы.
Конфиденциальность
Для защиты своих прав важно составить соглашение о конфиденциальности должны подписываться соответствующими сотрудниками франчайзи с целью защиты ноу-хау, коммерческой тайны и конфиденциальной информации системы франшизы. Также разумно включить положения о конфиденциальности в трудовые договоры сотрудников.
Поручительство
В случае необходимости и желания франчайзи, можно включить положение о поручительстве, с тем чтобы акционеры, партнеры, компании или другие юридические лица франчайзи несли личную ответственность и подотчетность перед франчайзером.
Предварительный период
Многие компании включают в свой франчайзинговый договор предварительный период, например в шесть месяцев, в течение которого франчайзер сможет относительно легко расторгнуть договор с франчайзи, если за этот промежуток времени он не достигнет или не будет поддерживать определенные цели и стандарты.
Заключение
При намерении оформить франчайзинговое соглашение, убедитесь, что предусмотрели все аспекты интеллектуальной собственности и другие имущественные права франчайзера.
Очень важно, чтобы они были надлежащим образом защищены и лицензированы для франчайзи. Договор о франшизе также должен основываться на конкретных потребностях и требованиях франчайзинговой деятельности, обеспечивать разумный и конструктивный контроль за отношениями между сторонами.
Грамотное письменное составление соглашения о франшизе является ключевым фактором для успешного развития и продвижения своего бизнеса, а также для защиты прав интеллектуальной собственности.
Поскольку франчайзинговые соглашения чрезвычайно сложные по своему характеру, юридическая помощь специалиста, квалифицированного в области интеллектуальной собственности и франчайзинга, является важной инвестицией, которая может сэкономить франчайзеру большое количество денег и времени. Опытные специалисты YB Case помогут вам разработать договор для франшизы и разъяснят все сопутствующие с этим вопросы.
